背靠背协议 背靠背合同范本

“背对背”条款(即付即付;;Pay if paid)通常是在分包合同中规定的,总承包商在收到业主的付款后会支付给分包商。

背靠背协议 背靠背合同范本

总承包方在与分包方签订分包合同时,将总承包合同中的相关要求和风险转移给分包方,如工期、技术指标、违约责任等。在这些条款中,最有争议的是关于付款的“背对背”条款。

下面将介绍我团队承办的一个涉及“背靠背”条款的案例,深入解读该条款涉及的法律问题。

案情简介

这个案子发生在北京。甲公司是北京某小区四号路、八号路景观平台工程的基础工程、混凝土结构、钢结构工程(以下简称“郑铁工程”)的业主。B公司是郑铁项目的总承包商,C公司是郑铁项目钢结构工程制作、运输、安装的分包商。

甲公司与乙公司签订施工合同(以下简称“总承包合同”)承包争议工程。在本合同中,同意将钢结构制造、运输和安装工程(以下简称“钢结构工程”)分包给C公司..

2003年6月20日,甲公司向丙公司发出中标通知书,确认丙公司为钢结构工程中标人,投标总价为15917731元。甲公司要求丙公司在收到中标通知书后7天内联系监理单位和乙公司签订分包合同。

2003年6月30日,乙公司与丙公司签订施工合同(以下简称分包合同),约定丙公司承包争议工程钢结构工程,工期72天,合同价款15917731元;合同生效后,支付合同价款20%的预付款,根据完成的工程量按月支付工程款。工程竣工验收合格后,支付合同价款的90%的工程款,结算后支付结算价款的95%的工程款,自竣工之日起一年后支付工程尾款;B公司只向C公司承诺在A公司拨付工程款后15天内向C公司支付工程款。当甲公司工程款未到位,钢结构工程价款无法按合同约定支付时,乙公司不承担相应责任。

分包合同签订后,C公司进场施工。

2003年10月5日,四路景观平台钢结构工程竣工;2004年1月15日,8号路景观平台钢结构工程竣工。

施工期间,因工程款支付尚未到位,C公司多次向A公司发送付款申请报告和结算申请报告,要求A公司拨付工程进度款并办理结算。

现因分包合同项下工程已按期完工,工程保修期已过,丙公司向北京仲裁委员会(以下简称“北京仲裁委”)申请仲裁,主张乙公司应支付逾期工程款及利息,其中工程款5133803元,利息1098781元,仲裁费由乙公司承担..

办案思路

这个团队的律师看了很多这个案件的材料,很快找到了两个核心条款:一个是分包合同中的“背靠背”条款,一个是总承包合同中的“A”分包条款。

从以往的裁判倾向来看,“背对背”条款的约定对b公司极为不利,裁判往往更倾向于保护分包商的利益,要求总包商支付工程款,“背对背”条款也难以抵制分包商的付款请求。

但我们团队的律师已经敏感地注意到总承包合同中的分包条款,以及C公司多次向A公司收取工程款的事实。

在这种情况下,当业主指定分包时,业主与分包商之间往往存在实际的权利义务关系,而总承包商只是分包的名义雇主,只代表业主承担支付工程款的义务;C公司在合同履行过程中多次向A公司收取工程款的事实进一步证明了这一观点。

此时的“背靠背”条款比一般的分包更容易得到法院或仲裁机构的支持。

1.“背对背”条款的概念和性质

“背对背”条款的核心是业主向总承包商付款,作为总承包商向分包商支付工程款的前提。

关于背靠背条款的性质,主流观点认为应该是条件条款,但也有观点认为应该是条件条款。

有条件和期限的主要区别在于未来的事实是否确定。那么,“从业主处获得付款”是确定的事实吗?我们认为,这种行为取决于对方是否履行,并不是决定发生了什么的事实。我们倾向于把“背对背”从句视为条件从句。

2.背靠背条款相关裁判理念分析。

(a)分包合同无效,其中的“背对背”条款不能参照适用;

(二)分包合同是否有效,视具体情况确定处理方式:

1.有少数情况直接判定“背靠背”条款无效;

2.分包合同对是否附有条件不明确的,视为无条件,不得为分包人的付款请求辩护;

3.分包合同约定的条件明确的,按照条件的表述确定处理方式:

(1)在分包支付给业主的范围和节点约定不明的情况下,只要业主支付给总承包商部分工程款,就满足了总承包商支付给分包的条件;

(2)分包合同中明确约定业主付款范围或节点的,总承包方应对业主已支付工程款并已积极主张债权的事实承担举证责任,否则不得对抗分包方的付款请求。

作者:刘芳菲:袁华志律师团队

来源:北京大学法律信息网

声明:文字仅供学习交流,无商业用途。版权归原作者所有。如有任何问题,请及时联系我们进行处理。本声明未尽事宜,请参照国家相关法律法规。本声明如与国家法律法规相抵触,以国家法律法规为准。

免责声明:本站所有文章内容,图片,视频等均是来源于用户投稿和互联网及文摘转载整编而成,不代表本站观点,不承担相关法律责任。其著作权各归其原作者或其出版社所有。如发现本站有涉嫌抄袭侵权/违法违规的内容,侵犯到您的权益,请在线联系站长,一经查实,本站将立刻删除。

发表回复

登录后才能评论